دخل قانون الاستثمار الأجنبي لجمهورية الصين الشعبية ("القانون") حيز التنفيذ رسميًا في 1 يناير 2020 ، و "اللوائح التنفيذية لقانون الاستثمار الأجنبي لجمهورية الصين الشعبية" (中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) ("اللوائح" ، يشار إليها مجتمعة إلى "التشريع الجديد" مع القانون) دخلت حيز التنفيذ في نفس الوقت. سيضع القانون واللوائح إطارًا جديدًا وصياغة نموذج تعاون جديد للاستثمار الأجنبي. وفي الوقت نفسه ، فإن "قانون جمهورية الصين الشعبية بشأن مشروعات الأسهم الصينية الأجنبية المشتركة" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法 ، "قانون EJV") ، و "قانون جمهورية الصين الشعبية بشأن الأسهم الصينية الأجنبية المشاريع التعاونية المشتركة "(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业 法 ،" قانون CJV ") ، جنبًا إلى جنب مع" قانون جمهورية الصين الشعبية بشأن الشركات المملوكة بالكامل للأجانب "(中华人民共和国 外资企业 法 ،" WFOE القانون "، الذي يشار إليه بشكل جماعي باسم" ثلاثة قوانين للمؤسسات الممولة من الخارج "مع قانون EJV وقانون CJV) ، والتي لعبت أدوارًا مهمة في مجال الاستثمار الأجنبي من قبل ، تم إلغاؤها في نفس الوقت بموجب القانون.

سيتم نشر سلسلة قوانين الاستثمار الأجنبي في مقالتين. سيقدم هذا المنشور تغييرات كبيرة في الإطار التنظيمي للاستثمار الأجنبي الناشئة عن التشريع الجديد. ستناقش الوظيفة الثانية كذلك التغييرات في آليات إدارة المؤسسات وآليات الحماية للمؤسسات ذات التمويل الأجنبي الناشئة عن التشريع الجديد. يتوقع هذا المنشور أن يمنح القراء فهمًا مباشرًا لتأثير التشريع الجديد من خلال ملخص موجز للقضايا الرئيسية. وفي الوقت نفسه ، ستقدم China Justice Observer مزيدًا من التفسيرات للقضايا الرئيسية المذكورة في هذا المنشور في المقالات اللاحقة.

I. أشكال الاستثمار الجديدة في إطار التنظيم

1- ثلاثة أشكال جديدة للاستثمار الأجنبي

وفقًا للمادة 2 من القانون ، بالإضافة إلى الأنشطة الاستثمارية الحالية ، أي إنشاء شركات جديدة ممولة من الخارج ، فإن ثلاثة أشكال أخرى من أنشطة الاستثمار تنطبق أيضًا على الإطار التنظيمي: (1) يستثمر المستثمر الأجنبي في مشاريع جديدة ضمن أراضي الصين ، بشكل مستقل أو بالاشتراك مع أي مستثمر آخر ؛ (2) حصل مستثمر أجنبي على الأسهم أو الأسهم أو حقوق الملكية أو أي حقوق ومصالح أخرى مماثلة داخل أراضي الصين ؛ (3) الاستثمار بأية طريقة أخرى تحددها القوانين أو اللوائح الإدارية أو أحكام مجلس الدولة. يمكّن هذا الحكم أشكالًا مختلفة من الاستثمار من أن تحكمها القوانين الصينية ويمنع الاستثمار الأجنبي من أن يكون غير منظم بسبب شكل الاستثمار. ومع ذلك ، لا يعرّف القانون مصطلح "الاستثمار في المشاريع الجديدة" ، ولا يشرح كيفية تطبيق الإطار التنظيمي للاستثمار الأجنبي على هذه المشاريع المستثمرة حديثًا ، والتي تحتاج إلى مزيد من التوضيح. [1]

2. توضيح أشكال الاستثمار الأجنبي غير المباشر

يصنف القانون الاستثمار الأجنبي إلى استثمار أجنبي مباشر وغير مباشر. بخلاف قوانين الشركات الثلاثة الممولة من الخارج ، والتي تنظم فقط الاستثمار المباشر في المؤسسات المنشأة حديثًا ، ينطبق الاستثمار غير المباشر أيضًا على القانون ، بهدف منع المستثمرين الأجانب من التحايل على تطبيق القائمة السلبية عن طريق الاستثمار الأجنبي غير المباشر. ومع ذلك ، لم يقدم القانون بعد تعريفًا واضحًا لـ "الاستثمار غير المباشر" ، كما أنه لم يقدم أشكالًا محددة من الاستثمار غير المباشر ومدى الاختراق ، والتي تحتاج أيضًا إلى مزيد من التوضيح.

ثانيًا. تبسيط الإطار التنظيمي للاستثمار الأجنبي

1. توضيح المعاملة الوطنية قبل التأسيس والقائمة السلبية

تشير المعاملة الوطنية قبل التأسيس إلى المعاملة الممنوحة للمستثمرين الأجانب واستثماراتهم في مرحلة الدخول الأولي للاستثمار ، والتي لا تقل تفضيلاً عن تلك الممنوحة للمستثمرين المحليين واستثماراتهم. تشير القائمة السلبية إلى التدابير الإدارية الخاصة التي نصت عليها الصين لوصول الاستثمار الأجنبي إلى صناعات محددة ، والتي بموجبها يحظر استثمار صناعات معينة ، ولا يمكن استثمار الصناعات المقيدة إلا بعد استيفاء شروطها. بعد تعديلات قوانين الشركات الثلاثة الممولة من الخارج في عام 2016 ، نفذت الصين بالفعل آلية إدارة ضمن القائمة السلبية. يتطلب الاستثمار الأجنبي في الصناعات المقيدة المنصوص عليها في القائمة السلبية آلية موافقة لكل حالة على حدة وفقًا لقوانين الشركات الثلاثة الممولة من الخارج. ومع ذلك ، مع إلغاء قوانين الشركات الثلاثة الممولة من الخارج ، فإن نظام الموافقة السابق على الاستثمار الأجنبي المقيد سيفقد أسسه القانونية ، لذلك يلزم إدخال تدابير إدارية جديدة. [2]

2. تبسيط إجراءات تأسيس المؤسسات ذات التمويل الأجنبي

خذ الشركات المنشأة حديثًا كمثال. بعد تنفيذ القانون واللوائح ، لن يحتاج المستثمرون الأجانب بعد الآن إلى الخضوع لإجراءات خاصة للفحص والموافقة (بما في ذلك الموافقة على إنشاء الشركات ذات الاستثمار الأجنبي ، والموافقة / تسجيل ملفات المشاريع الاستثمارية والتصاريح الصناعية ذات الصلة). طالما أن الصناعات المعنية ليست في القائمة السلبية ، ويمكنها إنشاء شركات جديدة ممولة من الخارج عند استكمال التسجيل. [3]

3. إنشاء نظام إبلاغ المعلومات ونظام المراجعة الأمنية

لا يحتوي القانون على أحكام محددة بشأن نظام حفظ السجلات للاستثمار الأجنبي خارج القائمة السلبية ، لكنه يقترح إنشاء نظام إبلاغ موحد للمعلومات. تؤكد المادتان 38 و 39 من اللوائح على المبدأ المذكور أعلاه وتفوضان الإدارات المختصة للتجارة وتنظيم السوق بصياغة أحكام محددة لتنظيم تقرير معلومات الاستثمار الأجنبي. في الوقت نفسه ، يجمع نظام الإبلاغ عن المعلومات بين القناتين السابقتين لتقديم مواد حول الشركات ذات التمويل الأجنبي على التوالي إلى وزارة التجارة ومكاتب تنظيم السوق في نظام متكامل ، مما يخفف العبء عن المؤسسات.

فيما يتعلق بنظام المراجعة الأمنية ، تتطلب المادة 35 من القانون المراجعة الأمنية للاستثمار الأجنبي الذي يؤثر أو قد يؤثر على الأمن القومي ، لكن هذا البند عام للغاية. وتذكر اللوائح ببساطة في المادة 40 أن الصين ستنشئ نظام مراجعة أمنية للاستثمار الأجنبي. [4] لذلك ، لا يزال نظام المراجعة الأمنية الحالي بحاجة إلى مزيد من الاختبار في ممارسة الإدارات ذات الصلة ويمكن طرح المزيد من التحسينات لاحقًا.

ثالثا. القضايا غير المحلولة المتعلقة بشرعية هيكل VIE 

هيكل الكيانات المتغيرة الفائدة ("VIE") مهم جدًا للشركات في صناعات الإنترنت والإعلام والتعليم وما إلى ذلك لجمع الأموال من خلال التمويل الخارجي. ومع ذلك ، فإن شرعية هيكل VIE كانت دائمًا في "منطقة رمادية". على الرغم من أن القانون واللوائح لا يعطيان إجابة مباشرة لهذه المشكلة ، وفقًا لتعريف وشكل الاستثمار الأجنبي في القانون ، والذي يشير إلى "نشاط الاستثمار حيث يحصل المستثمرون الأجانب على حقوق ملكية أخرى مماثلة" و "عبر أشكال أخرى من الاستثمار" ، يعتقد بعض الممارسين أنه يكفي لتغطية الشكل الذي يقوم فيه المستثمرون الأجانب باستثمار أو الحصول على أسهم من خلال هيكل VIE. لذلك ، تركت الأحكام الشاملة المذكورة أعلاه للسلطات التنظيمية مجالًا واسعًا للتفسير ، وعند توفرها ، يجوز للسلطات التنظيمية دمج مثل هذا الاستثمار الأجنبي عبر هيكل VIE في الإطار التنظيمي الكامل للاستثمار الأجنبي.

[1] 王 开 定 ， 曾 坚 等 ： 《进入 <外商 投资 法> 时代 —— 外商 投资 法律 实务 的 变化 与 挑战》 2019 年 3 15 日 发布 <https://www.kwm.com/zh/cn/ المعرفة / الرؤى / قانون الاستثمار الأجنبي الجديد 20190315>

[2] 李斌辉，刘宏宇，梁家威：《外商投资法系列之一︱二审稿说了些什么(上)》2019年3月12日发布<https://www.allbrightlaw.com/CN/10475/405a43091f1596d6.aspx >

[3] 湖北省委台办：《一图看懂<外商投资法>》2019年3月20日发布< http://www.sohu.com/a/302652126_120024211>

[4] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>

تصوير الكسندر فالديفيا (https://unsplash.com/@alevaldivia) على Unsplash

المساهمين: شياودونغ داي 戴晓东

احفظ