يضع قانون الاستثمار الأجنبي جانباً مسألة هياكل VIE ، لكنه يترك إمكانية لـ VIE بشرط شامل.
يستخدم هيكل VIE بشكل شائع للتحايل على قيود الاستثمار الأجنبي الصينية في بعض القطاعات الحساسة. لطالما كانت شرعية واستقرار هياكل VIE محور اهتمام المستثمرين الأجانب. ومع ذلك ، فإن قانون الاستثمار الأجنبي لجمهورية الصين الشعبية الصادر في مارس 2019 يظل صامتًا بشأن ما إذا كان ينبغي تضمين هيكل الاستثمار الأجنبي المباشر في النطاق التنظيمي للاستثمار الأجنبي. سيعطي هذا المنشور مقدمة أساسية لهيكل VIE ، وسيراجع بإيجاز التطور التشريعي لهذه المسألة في قانون الاستثمار الأجنبي ويتنبأ بالموقف التنظيمي المستقبلي.
XNUMX. مقدمة موجزة عن هيكل VIE
1. تطبيق هياكل VIE في الصين
كيان المصلحة المتغيرة ("VIE") هو مصطلح استخدم لأول مرة من قبل مجلس معايير المحاسبة المالية بالولايات المتحدة (FASB) في التفسير رقم 46. في الصين ، يُشار أيضًا إلى VIE Structure باسم "التحكم المستند إلى الاتفاقية" ، مما يعني أن كيانًا أجنبيًا مدرجًا يتحكم في شركة صينية من خلال سلسلة من الترتيبات التعاقدية ، من أجل التحايل على القيود واللوائح الصينية بشأن الدخول الأولي للاستثمار الأجنبي ، عمليات الاندماج والاستحواذ الأجنبية ، والإدراج في الخارج.
في الصين ، تم استخدام هذا الوضع لأول مرة في عام 2000. في ذلك الوقت ، تم إدراج شركة أخبار الإنترنت الصينية سينا في الولايات المتحدة ، مما جعل نفسها شركة ذات استثمارات أجنبية. من أجل التحايل على قيود الحكومة الصينية على الاستثمار الأجنبي في صناعة الاتصالات ذات القيمة المضافة ، اعتمد سينا هيكل VIE.
في السنوات العشر التالية ، قدمت هياكل VIE نموذجًا ناضجًا لشركات الإنترنت الصينية (Tencent ، Baidu ، Youku ، RENN ، Jiayuan ، Tudou ، إلخ) لإدراجها بنجاح في الولايات المتحدة ، وأصبحت أيضًا سلاحًا سحريًا لشركات الإنترنت الصينية لعمليات رأس المال في الخارج.
لذلك ، يلعب VIE دورًا مهمًا في تطوير الصناعات التي يتم فيها تقييد الاستثمار الأجنبي ، مثل صناعة الإنترنت. إذا تم رفض شرعية النموذج ، فقد تتسبب هذه القيود في تباطؤ أو حتى ركود العديد من الصناعات المقيدة للاستثمار الأجنبي. وبالتالي ، فإن الحكومة الصينية والسلطات التنظيمية اعترفت دائمًا ضمنيًا بشرعية نموذج VIE.
2. الهياكل النموذجية VIE
يشتمل هيكل VIE النموذجي بشكل عام على الأجزاء الأربعة الرئيسية التالية.
- تعمل شركة صينية كشركة تشغيل محلية فعلية ("OPCO") ، وتدير الأعمال التي يُحظر فيها الاستثمار الأجنبي أو يقيدها ، ولكنها بحاجة إلى التمويل أو الإدراج في الخارج.
- أنشأ مؤسسو الشركة بشكل عام شركة في جزر فيرجن البريطانية كمساهم (BVI SPV) ، وشركة ("Cayman Co.") في جزر كايمان للإدراج في المستقبل ("ListCo."). قبل طرح أسهمها للاكتتاب العام ، يمكن لشركة كايمان ، بصفتها منصة تمويل ("أداة التمويل") ، تقديم مستثمرين ماليين ("مستثمري رأس المال الاستثماري / المستثمرون المباشرون") لجمع الأموال لتطوير الشركة. في الوقت نفسه ، ستضع شركة كايمان أيضًا خطة ملكية أسهم للموظفين ("ESOP"). ستؤسس شركة كايمان أيضًا شركة فرعية مملوكة بالكامل لها في هونغ كونغ ("HK SPV"). وبعد ذلك ، ستنشئ شركة HK SPV شركة مملوكة بالكامل للأجانب ("WFOE") في الصين.
- سيوقع WFOE سلسلة من الاتفاقيات ("اتفاقيات VIE") مع OPCO ومساهميها ، بما في ذلك "اتفاقية تعهد حقوق الملكية" و "اتفاقية تشغيل الأعمال" و "اتفاقية الخدمة الحصرية" و "اتفاقية التصويت المفوض" و "الخيار الحصري" اتفاقية "، إلخ. على الرغم من عدم وجود سيطرة مباشرة على حقوق الملكية بين WFOE و OPCO ، من خلال إبرام اتفاقيات VIE ، يمكن لـ WFOE التحكم فعليًا في OPCO والحصول على الأرباح من عمليات OPCO.
- من خلال هذه الاتفاقيات ، تسيطر شركة كايمان في النهاية على OPCO ومساهميها ، مما يجعلها تعمل وفقًا لإرادة شركة كايمان ، وتضمن تحويل الأرباح التشغيلية لـ OPCO إلى شركة Cayman في الخارج بعد دفع الضرائب.
ثانيًا. يضع قانون الاستثمار الأجنبي جانبًا مسألة هياكل VIE
نشرت وزارة التجارة قانون الاستثمار الأجنبي لجمهورية الصين الشعبية (مسودة للتعليق) في يناير 2015 ("مسودة 2015 للتعليقات"). في مسودة التعليقات لعام 2015 ، تم الاعتراف بوضوح بـ VIE Structure كطريقة للاستثمار الأجنبي ، وبالتالي تم دمجها في تنظيم الاستثمار الأجنبي. نصت المادة 15 على أن المستثمرين الأجانب يسيطرون على حقوق شركة محلية أو يحتفظون بها عن طريق العقود أو الصناديق الاستئمانية أو غيرها من الأساليب التي تعتبر استثمارًا أجنبيًا ، وتخضع للأحكام المتعلقة بالدخول الأولي ، والمراجعة الأمنية ، والإبلاغ عن المعلومات في قانون الاستثمار الأجنبي. نصت المادة 18 على أن "السيطرة" تضمنت طرقًا مثل الاتفاقيات أو الصناديق الاستئمانية أو أي وسيلة أخرى يمكن أن يكون لها تأثير حاسم على الأعمال التجارية أو المالية أو الموظفين أو التكنولوجيا.
ومع ذلك ، فإن قانون الاستثمار الأجنبي لجمهورية الصين الشعبية (مسودة) المنشور في 23 ديسمبر 2018 ("مسودة 2018") لم يذكر هيكل VIE في مسودة 2015 للتعليقات. وبدلاً من ذلك ، تمت إضافة بند جديد شامل حول أساليب الاستثمار الأجنبي: "يستثمر المستثمرون الأجانب في الصين عن طريق الأساليب الأخرى المنصوص عليها في القوانين أو اللوائح الإدارية أو أحكام مجلس الدولة". بعبارة أخرى ، نظرًا لأن قانون الاستثمار الأجنبي لعام 2019 اتبع نص مسودة 2018 ، تم تأجيل شرعية هيكل VIE ولائحته مرة أخرى.
ثالثا. توقع التنظيم في المستقبل
يتجنب قانون الاستثمار الأجنبي النص على الشرعية والوضع التنظيمي لهيكل VIE ، لكنه يترك إمكانية لـ VIE بشرط شامل. ومع ذلك ، نعتقد أن السلطات الإدارية قد تضع فقط نماذج تنظيمية في قطاعات حساسة محددة لمنع ظروف قيود الاستثمار في هذه المجالات ، مثل التعليم الخاص (والذي سيتم تقديمه بالتفصيل في سلسلة قانون الاستثمار الأجنبي -07) ؛ ولكن قد تظل ضمنية بشأن شرعية هيكل VIE في معظم المجالات الأخرى.
تصوير رومان فورونين (https://unsplash.com/@imvoronin) على Unsplash
المساهمين: شياودونغ داي 戴晓东