يمكن للمستثمرين الأجانب أن يطلبوا من المحكمة تأكيد وضعهم كمساهم ، كما هو موضح في قضية كارسون جونبينج تشينج ضد شركة شنغهاي نيوكسيندا للاستيراد والتصدير المحدودة (2020) ، لتلبية حاجة نموذجية بعد أن يرفع قانون الاستثمار الأجنبي الصيني قيودًا معينة.
من أجل تجنب تنظيم الاستثمار الأجنبي ، سمح بعض المستثمرين الأجانب ذات مرة للآخرين بحيازة أسهم نيابة عنهم. بعد أن خففت الحكومة الصينية اللوائح ، يمكنهم الآن أن يطلبوا من المحكمة تأكيد وضعهم كمساهمين.
أكدت المحكمة الصينية جدوى الممارسة المذكورة أعلاه في كارسون جونبينج تشينج ضد شركة شنغهاي نيوكسيندا للاستيراد والتصدير المحدودة. (上 海纽 鑫达 进出口 有限公司).
في مايو 2020 ، أصدرت محكمة الشعب المتوسطة الأولى في شنغهاي حكمًا نهائيًا يؤكد وضع المساهم للمستثمر الأجنبي كارسون جونبينج تشينج.
I. خلفية الحالة
في 10 نوفمبر 2009 ، وقع كارسون جونبينج تشينج ، وهو مواطن أمريكي ، اتفاقية مع شخصين طبيعيين صينيين لإنشاء Niuxinda ، وهي شركة تجارية في شنغهاي ، متفقًا على أن الأطراف الثلاثة يجب أن يكونوا جميعًا مساهمين ، مع امتلاك Cheng 51 ٪ من الأسهم.
وفقًا للقيود المفروضة آنذاك على الاستثمار الأجنبي ، لم يكن بإمكان الأشخاص الطبيعيين الصينيين إنشاء مشاريع مشتركة مع مستثمرين أجانب. لذلك ، اتفقت الأطراف الثلاثة على تأسيس الشركة باسم المستثمران الصينيان اللذان امتلكا بعد ذلك أسهم تشنغ على التوالي.
في وقت لاحق ، بعد رفع القيود في الصين ، طلب Cheng الاحتفاظ بأسهمه شخصيًا ، لكن المستثمران الصينيان رفضا.
لذلك ، رفع Cheng دعوى قضائية أمام المحكمة لتأكيد وضعه كمساهم وإعادة تسجيل الأسهم تحت اسمه.
في 2 يناير 2020 ، أصدرت محكمة الشعب الابتدائية لمنطقة بودونغ الجديدة في شنغهاي حكمًا ابتدائيًا لصالح تشينج. انظر الحكم المدني [(2019) Hu 0115 Min Chu No. 6248] ((2019) 沪 0115 民初 6248 号) لمزيد من التفاصيل.
في 14 مايو 2020 ، أصدرت محكمة الشعب المتوسطة الأولى في شنغهاي حكمًا نهائيًا يؤيد الحكم الابتدائي. انظر الحكم المدني [(2020) Hu 01 Min Zhong No. 3024] ((2020) 沪 01 民 终 3024 号) للحصول على التفاصيل.
ثانيًا. آراء المحكمة
أيدت المحكمة الابتدائية طلب تشينغ للأسباب التالية:
أولاً ، بموجب القانون الصيني الحالي ، يمكن للمستثمرين الأجانب العمل كمساهمين في الشركات الصينية تمامًا مثل الأشخاص الطبيعيين الصينيين.
تأسست الشركة التجارية المذكورة أعلاه في عام 2009 ، وهو الوقت الذي كان فيه قانون المشاريع الصينية الأجنبية المشتركة (中外合资 经营 企业 法) ساريًا على الاستثمار الأجنبي. كما هو منصوص عليه في المادة 1 ، "يجوز للشركات والمؤسسات الأجنبية والمنظمات الاقتصادية الأخرى أو الأفراد ... إقامة مشاريع مشتركة مع الشركات أو المؤسسات الصينية أو المنظمات الاقتصادية الأخرى" ، لم يشمل الجانب الصيني الأشخاص الطبيعيين الصينيين. ومع ذلك ، فقد تم إلغاء القانون المذكور في 1 يناير 2020.
القانون المعمول به حاليا ، قانون الاستثمار الأجنبي (外商 投资 法) ، الذي دخل حيز التنفيذ اعتبارًا من 1 يناير 2020 ، لا يفرض مثل هذه القيود. المادة 3 من لائحة تنفيذ قانون الاستثمار الأجنبي (外商 投资 法 实施 条例) يوضح أيضًا أن "المستثمرين الآخرين" المذكورين في المادة 2 من قانون الاستثمار الأجنبي يشملون الأشخاص الطبيعيين الصينيين.
لذلك ، لا توجد مثل هذه اللوائح القانونية التي تحظر على المستثمرين الأجانب العمل كمساهمين في الشركات الصينية الآن ، أي أنه يمكن للمستثمرين الأجانب إنشاء شركات ذات استثمارات أجنبية مع أشخاص طبيعيين صينيين.
ثانيًا ، بموجب القانون الصيني الحالي ، لا يخضع استثمار تشنغ في الشركة التجارية لأي قيود / موافقة.
بعد أن يصبح قانون الاستثمار الأجنبي ساريًا ، تطبق الصين نظامًا إداريًا للمعاملة الوطنية قبل التأسيس بالإضافة إلى قائمة سلبية ، مما يعني أن الصين تعطي معاملة وطنية للاستثمار الأجنبي خارج القائمة السلبية.
في هذه القضية ، كتبت المحكمة الابتدائية إلى لجنة التجارة ببلدية شنغهاي ، التي ردت بعد ذلك: "لا يندرج الحقل الذي تعمل فيه شركة Niuxinda ضمن نطاق التدابير الإدارية الخاصة للوصول إلى الاستثمار الأجنبي (القائمة السلبية). لا توجد عقبة قانونية أمامنا للتعامل مع إجراءات التسجيل الخاصة بتسجيل كارسون جون بينج تشينج كمساهم في Niuxinda وتغيير طبيعة شركة Niuxinda إلى شركة ذات استثمار أجنبي ".
لذلك ، ليست هناك حاجة لخضوع Cheng لإجراءات الفحص والموافقة الخاصة ولا توجد عقبة قانونية عندما يطلب Cheng إعادة تسجيل نفسه كمساهم في Niuxinda.
وبناءً على ذلك ، رأت المحكمة الابتدائية أنه منذ أن تم تخفيف اللوائح الخاصة برأس المال الأجنبي ، كمستثمر أجنبي ، يمكن لـ Cheng استعادة الأسهم التي يحتفظ بها المستثمرون الصينيون نيابة عنه.
ثالثا. تعليقاتنا
لفترة طويلة ، نظرًا لنظام الموافقة الصيني في الاستثمار الأجنبي ، سيعهد العديد من المستثمرين الأجانب إلى المستثمرين الصينيين بالاحتفاظ بأسهمهم نيابة عنهم لتجنب التنظيم.
إذا طلب مستثمر أجنبي امتلاك الأسهم بنفسه ، فستراجع المحكمة الطلب وفقًا لتفسير قضائي صادر عن محكمة الشعب العليا (SPC) في عام 2010. [1]
وبحسب التفسير القضائي ، سيتم دعم طلب المستثمر الأجنبي من قبل المحكمة طالما تم استيفاء الشروط الثلاثة التالية:
(1) دي-الواقع قام المستثمر بالفعل باستثمار ؛
(2) يعترف المساهمون الآخرون بوضع المساهم الذي يتمتع به المستثمر الفعلي. و
(3) حصلت المحكمة أو الأطراف المعنية على موافقة سلطة الفحص والموافقة على مؤسسة الاستثمار الأجنبي على تغيير دي-الواقع المستثمر إلى مساهم أثناء التقاضي.
ومع ذلك ، فقد تمت صياغة التفسير القضائي بناءً على قواعد تنظيم الاستثمار الأجنبي السابقة والتي تم استبدالها الآن بقانون الاستثمار الأجنبي الصادر في عام 2019. فماذا يجب أن تفعله المحكمة الآن؟
نشر القاضي هوانغ شين (黄 鑫) ، قاضي المحكمة الابتدائية ، مقالاً علق فيه على هذه القضية. [2] في رأيه ، يجب تغيير الشروط الثلاثة المذكورة أعلاه إلى:
(1) دي-الواقع قام المستثمر بالفعل باستثمار ؛
(2) أكثر من نصف المساهمين بخلاف المساهم الاسمي يعترفون بوضع المساهم في دي-الواقع مستثمر و
(3) بالنسبة لمجالات الاستثمار التي تغطيها القائمة السلبية ، يجب على المحكمة أو الأطراف المعنية الحصول على موافقة السلطة المختصة لإدارة المؤسسة ذات الاستثمار الأجنبي على تغيير المستثمر الفعلي إلى مساهم أثناء التقاضي ؛ بالنسبة لمناطق الاستثمار خارج القائمة السلبية ، لا يلزم الحصول على موافقة من السلطة المختصة لإدارة المؤسسة ذات الاستثمار الأجنبي.
المراجع:
[1] 《关于 审理 外商 投资 企业 纠 纷 案件 若干 问题 的 规定 （一）》
[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.
المساهمين: جودونج دو 杜国栋 , ليو تشيانغ 刘强
